Page 31 - MediAppalti, Anno XII - N. 2
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Il Punto                                                                             Mediappalti







                 Sicché,   secondo   questo       La previsione nella lex          prezzo più basso,
                 orientamento,  è  necessario   specialis dell’esclusione
                 che  la  stazione  appaltante,   automatica delle offerte         opera l’esclusione automatica
                 per  potere  inserire  nel       anomale presuppone               dalla  gara  delle  offerte  che
                 bando  di gara  una  clausola                                     presentano  una  percentuale
                 che   preveda  l’esclusione         la valutazione da             di ribasso pari o superiore alla
                 automatica   delle   offerte      parte della Stazione            soglia di anomalia individuata
                 anomale,   è   tenuta   ad     Appaltante del carattere           ai sensi  dell’articolo 97,
                 effettuare   una   specifica      non transfrontaliero            commi  2,  2bis e  2ter  del
                 valutazione        quanto       dell’appalto sottosoglia          decreto  legislativo n.  50  del
                 all’assenza  di  carattere      comunitaria, in quanto            2016, qualora il numero delle
                 transfrontaliero dell’appalto.  si tratta di una clausola         offerte ammesse sia pari o
                                                      limitativa della             superiore a cinque (comma
                 Tale valutazione deve essere          concorrenza                 3).
                 incentrata sulla verifica della
                 sussistenza o meno  di un                                         Rispetto  alla   disciplina
                 interesse   transfrontaliero                                      “ordinaria” (non emergenziale
                 per  l’appalto  in  questione,  con  la  conseguenza   e  non  transitoria  come  quella  disciplinata  dal  DL
                 che  l’obbligo  di prevedere  tale clausola appare   Semplificazioni)  prevista  dal  Codice  dei  Contratti
                 certamente  attentato,  in  quanto  rientra  in  una   pubblici, l’articolo 1 comma 3 del DL Semplificazioni
                 scelta discrezionale (seppure sulla valutazione del   presenta dunque alcune differenze:
                 carattere transfrontaliero) dell’amministrazione.
                                                                •   il  numero  minimo  di  offerte  per  l’operatività
                 Di recente, l’articolo 97 è stato poi interessato da   dell’esclusione automatica è stato abbassato,
                 ulteriori  modifiche  transitorie  ad  opera  del  DL   passando da 10 a 5 offerte presentate;
                 Semplificazioni  (D.L.  n.  76/2020  convertito  dalla   •   non è previsto alcun riferimento all’operatività
                 Legge 11 settembre 2020, n. 120) avente lo scopo   dell’esclusione automatica solo in caso di appalti
                 di snellire ulteriormente le procedure di gara.    che  non abbiano  rilevanza  transfrontaliera;
                                                                    tuttavia,  è  previsto  anche  in  questo  caso  un
                 Tali modifiche non apportano innovazioni al Codice   espresso riferimento ai contratti sottosoglia;
                 in via definitiva, in quanto per espressa previsione   •   rispetto all’articolo 97 comma 8 del Codice non
                 normativa  sono applicabili  esclusivamente  alle   viene espressamente previsto che la clausola
                 procedure  di  affidamento  la  cui  determina  a   debba  essere  inserita  a  monte  nel bando  di
                 contrarre o altro atto di avvio del procedimento sia   gara.
                 stato adottato entro il 30 giugno 2023.
                                                                In tal quadro, dall’entrata in vigore della disciplina
                 Sul  punto,  l’articolo  1  del  DL  Semplificazioni,   transitoria di cui al DL Semplificazioni, i Tribunali
                 rubricato  “Procedure  per  l’incentivazione  degli   Amministrativi  Regionali  e  l’Autorità  Nazionale
                 investimenti pubblici durante                                     Anticorruzione si sono spesso
                 il periodo  emergenziale  in     Il regime derogatorio            pronunciati  sull’ambito  di
                 relazione  all’aggiudicazione                                     applicazione  dell’esclusione
                 dei contratti  pubblici  sotto   del DL Semplificazioni si        automatica   delle   offerte
                 soglia” prevede che  in caso    applica alle procedure            anomale  nei  termini previsti
                 di:                               di affidamento la cui           dal DL Semplificazioni.
                                                determina a contrarre sia
                 •   affidamento  sottosoglia   stata adottata entro il 30         La  maggior   parte  delle
                    comunitaria,                 giugno 2023 e prevede             pronunce si sono in particolare
                 •   da   aggiudicarsi  con      l’esclusione automatica           occupate  dell’individuazione
                    procedura     negoziata      delle offerte anomale in          dell’ambito di applicazione
                    senza bando,                                                   dell’esclusione  automatica
                 •   previa  consultazione  di   caso di presentazione di          delle offerte anomale in caso
                    almeno cinque operatori,         almeno 5 offerte              di:
                    secondo  il criterio  del

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